中基协也解释了（le）限制此类产品的（de）基本依据，即维（wéi）护基金的本（běn）质。

基金与信（xìn）贷是两类不同（tóng）性质（zhì）的金融服（fú）务活动。从基金的本（běn）质（zhì）出发，任何基金产品都不能对投资（zī）者保底保收益，不能搞名（míng）股（gǔ）实债或（huò）明基实贷。

这意味原来私（sī）募基金直接作为出借人（rén）的模式被禁止，我们认为，这应该包括了“股+债”模式中私募基金作为股东（dōng）直（zhí）接给项目公（gōng）司提供借款的情（qíng）形。

虽然直（zhí）接（jiē）借款模式被禁止，但是（shì）委托贷（dài）款、信托（tuō）贷款还存在空间。

此外，存量债（zhài）权、应收账款、保理（lǐ）或者收（shōu）益权的转让（ràng）应当也未被直接禁止，但这具体要（yào）看（kàn）中基协的执行口径。

另外，实践中还存在不少通过私募基金通（tōng）过有限（xiàn）合伙或者有限公（gōng）司作为通道绕开专业化经营或者不（bú）得做（zuò）直接放贷（dài）的（de）限制。

根据（jù）《合伙企业法》第六十八条的规定有限（xiàn）合伙人不（bú）执行合伙事务,不得对外代表有（yǒu）限（xiàn）合伙企业。即（jí）LP不能执行（háng）合伙事务、不能（néng）对外代表合伙企（qǐ）业，这些仅能由（yóu）GP承担。

另（lìng）外，根据目前（qián）的（de）规（guī）定，在有限合伙（huǒ）型基（jī）金中，基金管理人（rén）可（kě）以（yǐ）由GP担任，也可以委托有（yǒu）管理资质的（de）第三方担任（rèn）。但（dàn）是否可以由（yóu）LP担任呢？

这问题的核心是基（jī）金管理事务是（shì）否属于执（zhí）行合伙事（shì）务、或者对外代表合伙（huǒ）企业？以近期发布的（de）《关于规范金融机构资产管理业务（wù）的指（zhǐ）导意见（征求意见稿）》为例，管理人职责（zé）包括以下几方面：

（一）依法募集资金，办理产品份额的发售（shòu）和登（dēng）记（jì）事宜。

（二）办（bàn）理产品登记备案手续。

（三（sān））对（duì）所管理的（de）不同产品受托财产分别管理、分别记账，进行投资。

（四）按照产品合同的约定确定（dìng）收（shōu）益（yì）分配（pèi）方案，及（jí）时（shí）向（xiàng）投（tóu）资（zī）者分配收（shōu）益。

（五）进行产品会计核算并（bìng）编制产品财务会计报告。

（六）依法计算（suàn）并披露产品净值（zhí），确定（dìng）申（shēn）购（gòu）、赎回价格。

（七）办理与受（shòu）托（tuō）财产（chǎn）管理业务活（huó）动（dòng）有关的信息（xī）披露事项。

（八）保存受托财产（chǎn）管理业务活动的记录、账册（cè）、报表和其他相关（guān）资料。

（九（jiǔ））以管理人名义，代表投资者利益（yì）行使诉讼权利或（huò）者实（shí）施其他法律行为。

（十）金（jīn）融监督（dū）管（guǎn）理部门规定的其他职责。

很显（xiǎn）然，从基金管理（lǐ）人的职责上来看，至少很（hěn）多职责，是与LP不能执（zhí）行合伙事务、不能对外代表合伙企业是相互冲突的。

【案例】

有的私募（mù）股权基（jī）金管理人为方便员工（gōng）跟投项目，设（shè）立了一个契（qì）约型（xíng）基金（员工跟投（tóu）基金）。该基金分（fèn）期发行，每当（dāng）有（yǒu）一个新项目时，该员工跟（gēn）投基金便发（fā）行一期基金归集（jí）员工跟投资金，并以LP的身份投入到为该项目（mù）的（de）私（sī）募股（gǔ）权（quán）投资基金（jīn）中（zhōng）。

这个交易结构中的问题是，基金管理人是否可以同时担任LP（契约型员工跟投（tóu）基金）的基金（jīn）管理人（rén）和私募股权投资基金（jīn）的（de）管理人？

从形式来看（kàn），员工跟投基金是一（yī）个契（qì）约型基金，不（bú）能作为“股（gǔ）东”办理工商登（dēng）记，名义（yì）上的登记人（rén）是（shì）基金管理人。那么，这会（huì）导致形式上基金管理（lǐ）人同时是该基金的LP，这（zhè）是否（fǒu）会涉触犯LP的“安全港条款”，即LP是否会（huì）因为基金管理（lǐ）人执行管理基金事务而被（bèi）认定为执行了合伙事（shì）务（wù）？

在此之前，对这个问题（tí）实际上是（shì）有争（zhēng）议的（de），其中认为案例中的LP担（dān）任（rèn）GP不存在冲（chōng）突（tū）的理由包括以下两点（diǎn）：

1、LP并非基金管理（lǐ）人，LP应当根据实（shí）质重于形式原则去认定，因而（ér）基金管理人管理基金的行为（wéi），与员工（gōng）跟投基（jī）金，是独立的、分离的。

2、基金管（guǎn）理事务不属于执行合伙事务，因此这一（yī）条款不涉（shè）及到LP执行合伙事（shì）务的问题。

很显然，根据此次演讲内容，这属于“有限合伙人直接担任基金管理人或通（tōng）过代持成为管理人”的情形（xíng），明确不予（yǔ）备案。

【以下为演讲原文（wén）】

尊敬（jìng）的各位来宾：

上（shàng）午好！很高兴在第四届中国（宁（níng）波（bō））私（sī）募投资（zī）基金峰会上，与大家共聚一堂，增（zēng）进（jìn）交流，凝聚共（gòng）识，共襄行业发展之计，我代表中国证券投资基金业协（xié）会对各位领导（dǎo）、各位专（zhuān）家的到（dào）来表示热烈的欢迎和诚挚的感谢！十九大报（bào）告提（tí）出，要深化金融体制（zhì）改革，增强金融服（fú）务实体经（jīng）济能力（lì），提高直接融资比（bǐ）重，促进多层（céng）次（cì）资本市（shì）场健康发（fā）展（zhǎn）。本（běn）次峰会（huì）就是要从私募（mù）基金（jīn）行业视角，探讨私（sī）募基金如何规范、健康发展，推动私募基金行业提高（gāo）服务实体（tǐ）经济的能力，在（zài）多层次资本（běn）市场（chǎng）建设（shè）中发（fā）挥更大作用（yòng）。借此（cǐ）机（jī）会，我想代表中国证券投资基金业协（xié）会向大家汇报一下私募基金登记备案工作情况（kuàng）和主（zhǔ）要（yào）思路，交流基金（jīn）治理与行业自律相关看法（fǎ），请大家批评指正。

自2014年2月（yuè）协会依（yī）法（fǎ）开展（zhǎn）登记（jì）备案工（gōng）作以来，我国私募基（jī）金行业发展令人瞩目，各类（lèi）私募（mù）基（jī）金管理总规模由2014年12月（yuè）末的1.49万亿（yì）元增长到2017年（nián）11月（yuè）末的10.83万亿（yì）元。从分布（bù）上看（kàn），私募证（zhèng）券（quàn）基金、私募股（gǔ）权基金、创业投资（zī）基金和（hé）私募FOF的占比分（fèn）别为12.4%、46.5%、4.5%和13.4%；其中，股权、创投类基金及其FOF合计占比58%，已经成为私（sī）募投资基金的主流。从投向上看，截至2017年三季度末，私募（mù）股权和创投（tóu）类基金投向（xiàng）排名前（qián）五（wǔ）的行业分别为计算机运用、资本品、房地（dì）产、其他金融和交（jiāo）通运输，合计占比（bǐ）超（chāo）过50%。创业（yè）投资基金58.7%的资金投向1.4万余（yú）家中小企业，42.5%的资金投向1.1万余（yú）家（jiā）种子期、起步期的企业，有力地支持了实体（tǐ）经济（jì）创新发展。

协会私（sī）募登（dēng）记备案工（gōng）作经历了三个时期。第一个时期是2014年2月7日至12月（yuè）22日初始探（tàn）索期。这（zhè）一时期登（dēng）记备案性质定位较为模糊，缺乏经验规则，属于登记备案（àn）的探索（suǒ）期。这一时期，平均每（měi）月有（yǒu）765家机构申请登记（jì），1563只产品申请备（bèi）案。第二（èr）个时期是2014年12月22日至（zhì）2016年2月5日全口径（jìng）登记备案期。为（wéi）摸清行业底数，响应商事改革和“双创（chuàng）”要求（qiú），这一时（shí）期实行了不设门槛的登记备案机制，大量背景各（gè）异、主（zhǔ）业模糊或没有（yǒu）明确展业目（mù）标的机构（gòu）和个（gè）人纷纷申请登记，登记申请（qǐng）数量呈爆发式增（zēng）长，行业良莠不（bú）齐、风险积聚。这（zhè）一时期，平均每月有2016家机构申（shēn）请登记，2294只产（chǎn）品申请（qǐng）备案。第三个时期是2016年（nián）2月5日至（zhì）今底线审核和（hé）信用约束期（qī）。以《关于进一步规范私募基金（jīn）管理（lǐ）人登记若干事（shì）项的（de）公告》（以下称“二五公（gōng）告”）发布为标志，协（xié）会从登记备案（àn）源头（tóu）开始，全面规范展（zhǎn）业秩序和信（xìn）用环境。完成13000余（yú）家已登记机构（gòu）注销工作，在机构登记中引（yǐn）入法律意见书制度，发挥（huī）理事会专业治理和（hé）专业委员会智库咨（zī）询功能，加快推进“7+2”（7个自律管理（lǐ）办法（fǎ）和2个（gè）行为指引）自律规（guī）则实施（shī），引导行业规范化、专业化发展。这一时（shí）期，以协会“资（zī）产管理业务综合报（bào）送平台”（“AMBERS系统”）开发上线时点为（wéi）标志（zhì），又可以分为三个小阶（jiē）段，第一阶段2016年2月至2016年（nián）8月（yuè），AMBERS系统尚未上线，平均每月完成（chéng）231家（jiā）机构登（dēng）记，2564只（zhī）产品备案；第二阶段是2016年9月至2017年（nián）3月（yuè），AMBERS系统正式上线（xiàn），新旧系统（tǒng）并行，平均每月完成465家机（jī）构登记，2285只产品备（bèi）案；第三（sān）阶（jiē）段是2017年4月至今（jīn），所有（yǒu）业务并入AMBERS系统，平均每月完成473家机构登（dēng）记，2270只产（chǎn）品备案。综合报送平台（tái）建（jiàn）设实现（xiàn）了行业信息报送、存储方式从非结构化（huà）、非（fēi）标准化文（wén）档到结构化、标准化数据的关键（jiàn）转变。这一（yī）时期，登（dēng）记备案（àn）标（biāo）准（zhǔn）进一步明确，持（chí）续披露、社会公示（shì）、失联报告、投诉调解、自律处分等各项工作机制逐步健全（quán），行业信用积累（lèi）、信用服务、信用约束机制（zhì）明（míng）显增强，在推（tuī）动行（háng）业发展的同时，行（háng）业风险得到有效（xiào）抑制，行业（yè）生态环（huán）境得到明（míng）显改善（shàn）。

2017年，协（xié）会增（zēng）加了私募登记备案工作人员，并分类优化业务流程，提高（gāo）标（biāo）准化反馈和办结效率要求（qiú），但申请（qǐng）与受（shòu）理之间的矛盾（dùn）并没有得（dé）到根本缓（huǎn）解。2017年以来，私募登记（jì）备案热情（qíng）不减，平（píng）均每月新增机（jī）构登记申请760家，产品备案申请2520只。压（yā）力更大的是（shì），有大量申请机构存在各种认识误区或基础性治理问题，尤其突出的（de）是对私募基金的本质认识不清，业务（wù）模式不（bú）清晰，不（bú）知晓或（huò）无（wú）法执行基本的（de）内部治理、风险控制和利益冲（chōng）突防范（fàn）制度，给行（háng）业埋下风险隐患。一（yī）些（xiē）机（jī）构对（duì）管理人义务职（zhí）责（zé）明显缺乏基（jī）本认识和准备，盲目提交申请（qǐng）；一些机构无视甚至故意（yì）混淆登记备案与行政许可的本（běn）质（zhì）区别，将登记（jì）备案炒作为持牌（pái）金融业务，通（tōng）过（guò）“倒壳”、“卖壳”谋取投机收益，严重扰乱行业秩序；一些机构从业人员（尤（yóu）其（qí）是（shì）高管）的数量及资格资质不符合《基金法》的基本要求，不具（jù）备基本的内控制度，显然不具备（bèi）履（lǚ）行受托义（yì）务（wù）的（de）专业（yè）能（néng）力（lì）；一些机构充（chōng）当信贷资金通道，通（tōng）过单一资（zī）产对接或结（jié）构化设计（jì）等方（fāng）式发行“名（míng）股实债”、“明基实（shí）贷”产（chǎn）品，变相保底（dǐ）保收益；一些机构通过股东委派高管等方式直接独资或控股私募子公司，进而通过发（fā）行私募（mù）产品自融或为关联方提供（gòng）融资（zī），等（děng）等。上述种种（zhǒng）行为均（jun1）违背（bèi）了受托管理的基（jī）本要（yào）求，将基金资产（chǎn）置于严（yán）重的（de）利益冲突风险之中，甚至为利益输送（sòng）打开了方便之门（mén）。解决上述问题的根本出路（lù）在于完（wán）善管理人和基金的（de）内部治理，通过有效（xiào）的制度安排（pái）将利益冲突风险控制在合理范（fàn）围。

防范利益冲突是基金管理（lǐ）人践行受托义务（wù）的底线要求。利益冲突表现为“一系列可（kě）能造成如下风险（xiǎn）的情况，即（jí）关于首要利益的专业判断或行动（dòng）将（jiāng）受到次（cì）要利益的不当影响（xiǎng）”。首要利益（yì）通常是（shì）一种职（zhí）业或专业活（huó）动（dòng）必须遵循且充分努力（lì）才能实现的特定利益，例如（rú）医生（shēng）必须忠实于病人的健康，律师必须忠实（shí）于客户的正当权益。对于（yú）基（jī）于信托关系的各类基（jī）金（jīn）而（ér）言，利益（yì）关系主体是（shì）作为受托人的基金管理（lǐ）人和作为委托（tuō）人的投资者。首要（yào）利（lì）益就是受托（tuō）资产的利益，次要利（lì）益主（zhǔ）要表（biǎo）现为基金管（guǎn）理人的（de）机构（gòu）利益或具体管理人员的个（gè）人利益。次要利（lì）益本身（shēn）并不（bú）是（shì）错误的，但是当次要利益被置于主要利益之上（shàng）时，就（jiù）有可（kě）能侵害主要利（lì）益，构成（chéng）违背信义义务（wù）的利益冲突。行（háng）业自律的主（zhǔ）要功能之（zhī）一就是完善基金财产的受托管理，约束基金（jīn）管理人（rén）始终遵从投资人的正当利（lì）益诉求，保（bǎo）证任何决策（cè）都与（yǔ）基金（jīn）财产利益相一致，尽可（kě）能（néng）地使处于信息（xī）不利地位（wèi）的投资者（zhě）避免处于利（lì）益（yì）冲突的场景。

基（jī）于这一基本观点和立（lì）场，中国证券投（tóu）资基金业协会致力于不断完善包括登记备案、基金募（mù）集、基金（jīn）合同、内部（bù）控制、信息披露、基金（jīn）服务等在内（nèi）的自（zì）律规则，推动私募基金（jīn）管理人和（hé）基金服务机构正（zhèng）确（què）认（rèn）识行业本（běn）质，共同完（wán）善基金治理（lǐ），保护投（tóu）资者核心利益（yì）。协会（huì）已经开展的工作主（zhǔ）要包括以（yǐ）下几（jǐ）个（gè）方面。

一（yī）是强化内控制（zhì）度要求，切实防（fáng）范（fàn）利益冲突。私募基金管（guǎn）理人是防范利益冲突的第一（yī）责任人，应（yīng）当（dāng）秉持专业、独立、制衡、有效原则，建立符合展业（yè）需（xū）要（yào）的（de）内部治理架构和内部控制规范，公平对待所（suǒ）管（guǎn）理（lǐ）基金和（hé）各（gè）类投资者，有效防范利益冲突和利益（yì）输送。为此，协会调（diào）整了申请材料的形式审查要求，要求申请机构（gòu）提供管理人登记法律意见书。律师的法律意见（jiàn）书要对申请机构的（de）展（zhǎn）业基础、内控制度进行尽职调查并发表专（zhuān）项意见（jiàn），以此引导（dǎo）私募基金申请人重视自身治理，有效（xiào）建立防范利益冲突、落实受托（tuō）责任，这（zhè）是行（háng）业自（zì）律的第一（yī）道防火（huǒ）墙。根据（jù）法律法规要求，协会（huì）刚刚发布《私募基金登记备（bèi）案（àn）相关（guān）问题解答（十四）》，明确不予登记的6类情形，并在协（xié）会网站（zhàn）定期公示（shì）不予办理登记的申请机构名称及不予登记原因（yīn），提升（shēng）市场社会监督参与程度（dù）。在产（chǎn）品备案环节，要求基金合同中（zhōng）的13类重要风险揭示必须由投资者逐一签（qiān）字，落实（shí）投资者（zhě）知情权（quán）和充分风（fēng）险告知义务，做到卖者尽责，买者自负。此外，实（shí）践中正（zhèng）在（zài）逐渐清晰不予（yǔ）备案的相关情形。比如，对涉（shè）嫌非法集资、合（hé）伙（huǒ）型（xíng）私募（mù）基金中有限合伙（huǒ）人（rén）直接担任基金（jīn）管理（lǐ）人或通过代（dài）持（chí）成为管理人、私（sī）募基金（jīn）产品担任普通合伙人、基金投资者（zhě）中（zhōng）出现代缴代付（fù）等违反法（fǎ）律（lǜ）法规原则要求的产品不予备案。又如，对违法违规开展金融机构持（chí）牌（pái）专营业务（wù）或者不符合协会自律规则的产品，如（rú）进行直接借贷（dài）、民间借贷、P2P、众筹（chóu）投（tóu）资等，或直接购买商品房出售获取差价等的（de），不（bú）予（yǔ）备案。

二是维护基（jī）金（jīn）的本质，强化专业化经营要求。基金的（de）本质（zhì）特征是集合（hé）理财、组合投（tóu）资，管理人要做（zuò）到卖者（zhě）尽责，投资者按基金份额和约（yuē）定承担风（fēng）险并获取收益；对于私（sī）募基金，还要坚持非公开（kāi）募集和向合（hé）格投资者（zhě）募集原则。基金与信贷是两类不同性质（zhì）的金融服务活动。从基金（jīn）的本质出发，任何基金产品都不能对投资者（zhě）保底保收益，不能（néng）搞名股实债（zhài）或明基实贷（dài）。国（guó）务院《私募（mù）基金管理条例》和《中国（guó）人民银行、银监（jiān）会、证监会、保（bǎo）监（jiān）会、外汇局（jú）关于规范金融机构资（zī）产管理业务的指（zhǐ）导意见》已经广泛征求（qiú）意见，有助于厘清私募基金（jīn）以及各类资（zī）产管理业务的展业规范。实践中，鉴于私募基金管理（lǐ）人股（gǔ）东（dōng）控制权复杂、资金来源多样、管理人内控薄弱、兼营一（yī）级和（hé）二级市场业（yè）务冲（chōng）突（tū）大于互补的（de）现实（shí），协会要求私募证券、私募股（gǔ）权和其他（tā）私募业务（wù）分（fèn）类经（jīng）营（yíng）且不得（dé）兼营，对其采取有差异的（de）分类审核（hé）标（biāo）准，既是为（wéi）了避（bì）免在管理人层（céng）面出现重大利益冲突和（hé）利益输送风险（xiǎn），也是为（wéi）了更（gèng）好地维（wéi）护基金的本质，推动行（háng）业专业（yè）化发展。2017年（nián）以来，私募证（zhèng）券、私募股权和创投基金（jīn）管理（lǐ）人（rén）登记数量明显增长（zhǎng），平均每月新增机构登（dēng）记申请759家，比（bǐ）2016年增长56.3%，每月完成登（dēng）记484家（jiā），比2016年增长60.5%；其中，私（sī）募证券投资基金管理人月度登（dēng）记（jì）数量比2016年增长（zhǎng）37.1%，私募股权和创（chuàng）投基（jī）金管理人月度登（dēng）记（jì）数量比2016年增长72.2%。

三是（shì）加强（qiáng）投资者风险（xiǎn）教（jiāo）育（yù）。坚持强化风险警示，建设多渠道警示体系，帮助投（tóu）资人提高防（fáng）范（fàn）投资（zī）欺诈的能力。2016年9月，协会在深入研究（jiū）分析全部投资者投诉台账和案（àn）例的基础上，提（tí）炼出防范以私募（mù）基金名义开展非法集（jí）资（zī）的四类52条关键要素，将其印制在扑克牌上，按照（zhào）“保护自（zì）己”、“谨（jǐn）防（fáng）骗局”、“学（xué）会提问”、“识（shí）别游说技巧”、“如何（hé）有效（xiào）投诉”五个方（fāng）面（miàn），帮助投资者把（bǎ）握投资注意事项（xiàng），提高风（fēng）险防范能（néng）力。为（wéi）了让这些扑克牌真正触达需（xū）要（yào）保护的投资人群体（tǐ），特别是普通投资者，协会与证监会各派出机构、各地（dì）金融办（bàn）携手链家地产、红旗连锁（suǒ）超市（shì）等（děng）机构将扑克（kè）牌送进社区（qū）。今年年底（dǐ）之前，协会还将与京东（dōng）开展（zhǎn）合（hé）作，通（tōng）过京东（dōng）平台向非法集（jí）资风险聚集最高的20个三、四线城市免（miǎn）费派（pài）发100万副（fù）。除此（cǐ）以外，协会（huì）今年通过今日头（tóu）条开展的为广（guǎng）大（dà）投资者“明规则（zé）、辨风险”问（wèn）答活动，吸引了3700万人次参与。协会与四大报、新浪、腾讯、搜狐、和讯（xùn）建立同步公示（shì）机制，形成报纸、网（wǎng）络、两微（wēi）一端联动（dòng），将失联私募机构警（jǐng）示第一（yī）时间推向（xiàng）公众。

发展现代金融（róng），资产（chǎn）管（guǎn）理业（yè）必须在直接融资中（zhōng）发（fā）挥更重要作用。只有保证受（shòu）托义务（wù）得（dé）到履行，才能奠定行业发展的长久根基。在国家治（zhì）理体系和治理能（néng）力现代化的（de）时代要求下，私募基金行业治理既不（bú）能走变（biàn）相行（háng）政许可（kě）、依托国家信用背书的老路，也不（bú）能走简单放任、一备了之的歪路。协会不应该、也没有能力（lì）对任（rèn）何展业机构的当前和未（wèi）来发展作出主观先（xiān）验的判断。但是，在登记备（bèi）案中围绕（rào）展业能力（lì）、投资者知情权、利（lì）益冲突管理等与信托义务密切（qiē）相（xiàng）关事项实（shí）施底线管理，是（shì）行业（yè）自律的应有之义（yì），与（yǔ）行（háng）政许可有（yǒu）根本区别。协（xié）会（huì）将在中国证（zhèng）监会党委的坚强领导（dǎo）下，坚定不移（yí）地贯彻落实《基金法（fǎ）》要求，推动行业（yè）提（tí）高治理水（shuǐ）平，落实受托义务（wù），通过市场相互（hù）制衡防范利益冲突（tū），维护行业基础法则和长远（yuǎn）发展利益（yì）。近期，协会将发布《私募基金管理人登（dēng）记（jì）须知》，明确重（chóng）点（diǎn）事（shì）项规（guī）范性标准（zhǔn），并在登记备案系统中完善信息提示，增加一（yī）线业务人员配置，进一步提高登记备案（àn）效率（lǜ）。我们深知，协（xié）会一（yī）已之力十分（fèn）有限，需（xū）要广泛共（gòng）识，付出艰苦努力。让我们携手共（gòng）进（jìn），共赴（fù）新（xīn）时（shí）代中国特色社会主义建设新征（zhēng）程！

最后（hòu），预祝本（běn）次（cì）峰会取得圆满成功（gōng），谢谢大家（jiā）！